АРБИТРАЖНЫЙ СУД АМУРСКОЙ ОБЛАСТИ
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
от 14 апреля 2009 г. по делу № А04-776/09
(извлечение)
13 апреля 2009 года объявлена резолютивная часть решения.
14 апреля 2009 года решение изготовлено в полном объеме.
Арбитражный суд
рассмотрев в судебном заседании заявление, исковое заявление ООО "Вымпел-коммуникации"
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Амурской области
об оспаривании ненормативных правовых актов, решений, действий (бездействий) государственных органов, органов местного самоуправления, иных организаций, должностных лиц
3-и лица: ЗАО "Мобиком-Хабаровск", ООО "ИнфоКом"
установил:
в Арбитражный суд Амурской области обратилось ОАО "Вымпел-коммуникации" с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Амурской области, просит признать недействительным решение от 17 ноября 2008 г.
В обоснование требований указал, что рассматриваемая реклама не сообщает о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия и на нее не распространяются требования ст. 9 Федерального закона "О рекламе".
Ответчик требования не признал. Указал, что ООО "Вымпел-коммуникации" нарушило п. 1 ст. 9 Федерального закона "О рекламе", что подтверждается выявленными нарушениями. Просит в удовлетворении требований отказать.
Представитель ЗАО "Мобиком-Хабаровск" письменный отзыв и запрашиваемые документы не представил. Правовую позицию по делу не выразил.
Третье лицо - ООО "ИнфоКом" в судебное заседание не явилось. Отзыва и запрашиваемых документов не представило, надлежащим образом извещено о времени и месте рассмотрения дела.
Исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.
По заявлению директора Амурского отделения ЗАО "Мобиком-Хабаровск" (торговая марка "Мегафон") Управлением Федеральной антимонопольной службы по Амурской области издан приказ от 2 июля 2008 г. № 113 о проведении проверки рекламы оператора сотовой связи "Билайн" на территории г. Белогорска Амурской области.
18 сентября 2008 года Амурским УФАС вынесено определение о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства РФ "О рекламе".
На основании материалов проверки Амурским УФАС принято решение от 17 ноября 2008 года, согласно которому ОАО "Вымпел-Коммуникации" признано нарушившим ч. 7 ст. 5, п. 1 ст. 9 Федерального закона "О рекламе".
Считая решение недействительным, заявитель обратился в Арбитражный суд.
Оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, суд считает требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.
Согласно пункту 1 статьи 3 Закона № 38-ФЗ рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Пунктом 4 статьи 3 Закона № 38-ФЗ установлено, что ненадлежащей рекламой является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
В силу статьи 9 Закона № 38-ФЗ в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара, должны быть указаны:
1) сроки проведения такого мероприятия;
2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.
В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Закона № 38-ФЗ реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
В силу части 7 указанной статьи не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения и использования, если при этом искажается смысл информации, и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Амурским УФАС установлено, что на территории г. Белогорска Амурской области ОАО "Вымпел-Коммуникации" распространялась информация:
"Билайн живи на яркой стороне. Уважаемые жители города! Обменяйте любую SIM-карту на SIM-карту "Билайн" и получи полосатый подарок! Подробности в офисах продаж Вашего города" -
распространенной в мае 2008 года в офисах ООО "ИнфоКом" (дилера ОАО "Вымпел-Коммуникации"), расположенных по адресам: Амурская область, г. Белогорск, ул. Вокзальная, 9 и ул. Кирова, 121
"Билайн живи на яркой стороне. Уважаемые жители города Белогорск! ОАО "ВымпелКом" сообщает о новом тарифном плане "Белогорский", разработанном специально для жителей города. Принесите любую SIM-карту в салон продаж, подключитесь на тарифный план "Белогорский" и получите полосатый подарок! Подробности акции в офисах продаж Вашего города. 8(4162)550000" -
распространенной в период с 15 апреля 2008 года по 15 мая 2008 года в дилерских точках ОАО "Вымпел-Коммуникации", расположенных на территории г. Белогорска Амурской области.
Следовательно, данная реклама содержит информацию, направленную на привлечение внимания неопределенного круга лиц, а именно к объекту рекламирования, формирования и (или) поддержания интереса к нему и его продвижение на рынке (п. 1 ст. 3 Закона № 38-ФЗ). О факте адресации указанной рекламы неопределенному кругу лиц, свидетельствует, в том числе и место ее размещения - в офисах дилеров (письмо ОАО "Вымпел-Коммуникации" от 10 июня 2008 г. № 04/596, дилерские соглашения № 4-810-0266/20/07/07 от 20 июля 2007 года, № 4-810-0264/20/07/07 от 20 июля 2007 года заключенные между ООО "Мобиком-Хабаровск" и ООО "УникПлат", ООО "ИнфоКом" соответственно), обслуживающие нескольких операторов сотовой связи, а не только абонентов "Билайн":
ООО "ИнфоКом" по ул. Никольское шоссе, 38, ул. Кирова, 121, ул. Вокзальная, 9 в г. Белогорске Амурской области;
ООО "УникПлат" по ул. Кирова, 114 в г. Белогорске Амурской области;
ИП У. пул. Кирова, 117, ул. Кирова, 124 (магазин "Универмаг"), ул. Кирова, 81 (магазин "Кодак"), ул. Кирова, 278 (магазин "Жили-Были") в г. Белогорске Амурской области.
Согласно справке информации о рекламной акции "Билайн живи на яркой стороне. Уважаемые жители города! Обменяйте любую SIM-карту на SIM-карту "Билайн" и получи полосатый подарок!" директора ООО "ИнфоКом", адресованной Амурскому УФАС следует, что период акции был определен с 1 мая 2008 года по 15 мая 2008 года. Организатором, рекламопроизводителем и рекламораспространителем акции является ОАО "Вымпел-Коммуникации". Место проведения определено в г. Белогорске Амурской области. Кроме того, указано количество призов и место их получения.
Суть акции, исходя из представленных в материалы дела документов (механики акции, утвержденной распоряжением от 15 апреля 2008 г. № 086/08Р/ДВ-АМР) следует, что абонент при подключении на "Билайн" на ТП "Белогорский" представляет любую сим-карту (при предъявлении сим-карт компании "Билайн": поврежденных (не работающих), и "синих" сим-карт ОАО "Даль Телеком Интернейшнл", правопреемником которого стал заявитель) и получает взамен полосатый подарок. Цель акции - продвижение ТП "Белогорский".
Однако, исходя из буквального толкования надписи на картинке, суд считает, что доминантой рекламы является картинка с надписью буквами "... Обменяйте любую SIM-карту на SIM-карту "Билайн" и получи полосатый подарок!", поскольку абонент другого оператора связи будь-то "Мегафон", "МТС", прочтя данную информацию поймет, что данная рекламная акция подходит и к нему, как лицу, обладающему сим-картой любого оператора связи.
В связи с тем, что информация, указанная в механике акции: "... при предъявлении сим-карт компании "Билайн": поврежденных (не работающих), и "синих" сим-карт ОАО "Даль Телеком Интернейшнл", не была доведена до абонентов сотовой связи надлежащим образом, то Амурский УФАС законно признал ненадлежащей рекламу ОАО "Вымпел-Коммуникации", поскольку абоненты других операторов связи вводились в заблуждение в отношении предлагаемой услуги и возможностей ее получения.
Доказательства обратного заявителем в материалы дела не представлены (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
С учетом исследованных материалов дела суд приходит к выводу о том, что заявитель не представил бесспорных доказательств о соблюдении последним требований Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ "О рекламе".
Согласно ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.
В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате госпошлины относятся на заявителя в сумме 2000 руб.
Руководствуясь ст.ст. 110, 167 - 171, 180, 201 АПК РФ, суд
решил:
в удовлетворении требования о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области от 17 ноября 2008 г., отказать полностью.
Государственную пошлину в сумме 2000 руб. отнести на заявителя.
Решение может быть обжаловано в месячный срок в Шестой апелляционный арбитражный суд (г. Хабаровск), либо после вступления его в законную силу - в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.
