АРБИТРАЖНЫЙ СУД АМУРСКОЙ ОБЛАСТИ
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
от 3 июня 2011 г. по делу № А04-1401/2011
(извлечение)
2 июня 2011 года объявлена резолютивная часть решения.
3 июня 2011 года решение изготовлено в полном объеме.
Арбитражный суд
рассмотрев в судебном заседании исковое заявление прокурора города Благовещенска
к обществу с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Аврора" (ОГРН 1097847033130. ИНН 7814430703)
о привлечении к административной ответственности
установил:
в Арбитражный суд Амурской области обратился прокурор города Благовещенска с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Аврора" к административной ответственности по части 2 статьи 14.1
Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Заявленные требования обоснованы осуществлением обществом деятельности по оказанию телематических услуг связи без соответствующей лицензии.
Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал в полном объеме, считает, что вина ответчика доказана материалами дела об административном правонарушении, процедура привлечения ответчика к ответственности соблюдена.
Представитель ответчика в судебном заседании с требованиями не согласился, просил в удовлетворении заявленных требований отказать и прекратить производство по делу ввиду отсутствия состава и события административного правонарушения. Считает, что заявителем не доказан факт возмездного оказания обществом телематических услуг связи. Указал, что изъятые системные блоки не являются собственностью общества, а взяты в аренду по договору, следовательно, не подлежат конфискации. Кроме того, представитель общества считает, что нарушена процедура привлечения общества к административной ответственности, поскольку представленный заявителем ответ организации почтовой связи нельзя рассматривать как надлежащее извещение общества о времени месте вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении.
Исследовав материалы дела, судом установлены следующие обстоятельства.
Общество с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Аврора" зарегистрировано в качестве юридического лица 6 февраля 2009 года Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 15 по Санкт-Петербургу.
В соответствии с приказом ООО "Торговый дом "Аврора" от 10 июля 2009 г. № 5 создано обособленное подразделение ООО "Торговый дом "Аврора" с местом нахождения: Амурская область, город Благовещенск, улица Шевченко, 7, утверждено Положение об обособленном подразделении.
11 марта 2011 года по поручению прокуратуры города Благовещенска ГУ УМВД России "Благовещенское" Амурской области проведена проверка исполнения ООО "Торговый Дом "Аврора" законодательства при осуществлении деятельности по организации доступа к сети Интернет.
В ходе проверки установлено, что в помещении, находящемся по адресу город Благовещенск, улица 50 лет Октября, дом 201 расположен компьютерный клуб "Адмирал", организованный обществом, в котором на момент проверки были установлены персональные компьютеры в количестве 21 штуки (20 компьютеров - для работы пользователей и 1 компьютер администратора), подключенные к сети Интернет.
Допущенные нарушения зафиксированы в протоколе осмотра места происшествия от 11 марта 2011 года.
Системные блоки компьютеров изъяты в присутствии представителя общества С. и двух понятых, о чем в протоколе осмотра места происшествия от 11 марта 2011 года имеется отметка.
Судом установлено, что между ООО "Континент" и ООО "Торговый Дом "Аврора" заключен субагентский договор от 15 марта 2011 г. № 010310, согласно пункту 1.2.1, 2.1.1 договора ООО "Торговый Дом "Аврора" обязуется предоставлять клиентам доступ в систему программно-аппаратного комплекса "InOutPay-Servise", которая является автоматизированной программной системой учета прав пользователей, предоставляемой ООО "Континент". Система "InOutPay-Servise" реализуется в виде электронного общедоступного Интернет-ресурса, предоставляет возможность совершения клиентами операций с электронными единицами, обеспечивает сохранность, доступность, конфиденциальность пользования.
В соответствии с пунктом 2.1.1 договора ООО "Торговый Дом "Аврора" обязуется безвозмездно предоставлять клиентам доступ в систему программно-аппаратного комплекса "InOutPay-Servise" с помощью принадлежащего субагенту стандартного компьютерного оборудования, присоединенного к сети Интернет. В соответствии с пунктом 2.3.1 абонент обязуется оплачивать услуги субагента согласно разделу 3 договора.
Согласно пунктам 3.1 и 3.3 субагентского договора ежемесячное вознаграждение субагента по настоящему договору составляет 15000 рублей. Субагент вправе удерживать сумму вознаграждения из средств, полученных от клиентов.
В ходе проверки 11 марта 2011 года были взяты объяснения представителя общества по доверенности С. и посетителя компьютерного клуба "Адмирал" Е.
Из объяснения представителя общества по доверенности С., следует, что компьютерный клуб "Адмирал", принадлежит обществу, расположенному в городе Санкт-Петербург. Руководителем общества является В. Общество предоставляет услуги по доступу к платежной системе электронных платежей "InOutPay-Servise". Принцип доступа в данную систему, размещенную в сети Интернет, заключается в следующем: посетитель через администратора переводит наличные денежные средства в электронные деньги (единицы). После чего клиент работает в системе "InOutPay-Servise". Лицензия на осуществление деятельности в области оказания телематических услуг связи отсутствует.
Из объяснения посетителя компьютерного клуба "Адмирал" Е., следует, что он 11 марта 2011 года в 16 часов 30 минут приехал в компьютерный клуб "Адмирал" по адресу: город Благовещенск, улица 50 лет Октября, 201. Подойдя к администратору, он передал ей денежные средства в размере 100 рублей. После чего она предоставила ему возможность сыграть в игру на компьютере. Переданные Е. администратору деньги в размере 100 рублей были переведены ему на счет в виде электронных денег.
Требование о явке в прокуратуру от 16 марта 2011 г. № 1-25 (с указанием места и времени вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении) направлено прокурором по юридическому адресу общества (согласно выписке из единого государственного реестра юридических лиц): город Санкт-Петербург, улица Савушкина, дом 133, корпус № 1 литер "В".
По факту выявленных нарушений, 1 апреля 2011 года прокурором города Благовещенска, вынесено постановление о возбуждении производства по делу об административном правонарушении, которым действия ООО "Торговый Дом "Аврора" квалифицированы по части 2 статьи 14.1
КоАП РФ - осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).
Изучив материалы дела об административном правонарушении и доводы сторон, суд считает требования прокурора подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 49
Гражданского кодекса Российской Федерации отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
За осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна) частью 2 статьи 14.1
Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена ответственность в виде административного штрафа, в том числе для юридических лиц от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
Согласно части 1 статьи 29
Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ "О связи" деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.
Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий утверждены постановлением
Правительства Российской Федерации от 18 февраля 2005 г. № 87.
Согласно пункту 16
Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18 февраля 2005 г. № 87, к таким услугам относятся телематические услуги связи.
В соответствии с Перечнем
лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи, утвержденным тем же постановлением, к таким условиям относится обеспечение предоставления абоненту и (или) пользователю доступа к сети связи лицензиата; доступа к информационным системам информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет; приема и передачи телематических электронных сообщений.
Из условий субагентского договора, заключенного с ООО "Континент" следует, что общество предоставляет клиентам доступ в систему программно-аппаратного комплекса "InOutPay-Servise" с помощью стандартного компьютерного оборудования, присоединенного к сети Интернет.
Судом установлено, что в соответствии с условиями данного субагентского договора ответчик осуществляет доступ клиентов в системы расчетов на безвозмездной основе. Однако, договор содержит условия, согласно которым ежемесячное вознаграждение субагента составляет 15000 рублей, субагент вправе удерживать сумму вознаграждения из средств, полученных от клиентов.
Следовательно, данный договор является возмездным в силу статьи 423
ГК РФ, а деятельность общества предпринимательской.
Материалами дела установлен факт приема работниками компьютерного клуба денежных средств в сумме 100 рублей от посетителя клуба Е. и последующее предоставление посетителю права пользования компьютерным оборудованием, подключенным к сети Интернет.
Таким образом, довод ответчика о безвозмездности предоставленного доступа к сети Интернет судом отклоняется, как не соответствующий фактическим обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам.
Из анализа положений постановления
Правительства Российской Федерации от 18 февраля 2005 г. № 87 следует, что обязанность получения лицензии возникает при предоставлении пользователю доступа к сети Интернет. При этом указанный нормативный акт не определяет способы и методы с помощью которых пользователь получает доступ к сети Интернет.
Таким образом, механизм предоставления доступа к сети Интернет (предоставление выделенной линии, предоставление в пользование оборудования, подключенного к Интернету, а равно аренда такого оборудования) не имеет правового значения при решении вопроса о необходимости лицензирования данного вида деятельности.
Ключевым признаком, наряду с возмездностью оказываемых услуг, позволяющим сделать вывод о необходимости получения лицензии на осуществление телематических услуг связи, является сам факт предоставления пользователю возможности доступа к сети Интернет.
Согласно части 2 статьи 2.1
КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом
или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Обществом не были приняты все зависящие от него меры по соблюдению законодательства о связи при осуществлении предпринимательской деятельности.
Поскольку лицензия (разрешение) на осуществление деятельности в области оказания телематических услуг связи у ООО "Торговый дом "Аврора" отсутствует, то в его действиях усматривается состав административного правонарушения по части 2 статьи 14.1
КоАП РФ.
Судом проверен порядок привлечения общества к административной ответственности в части надлежащего уведомления законного представителя организации о времени и месте вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении и доводы ответчика в данной части.
В силу требований статей 25.1
, 28.2
, 28.4
КоАП РФ постановление о возбуждении дела об административном правонарушении выносится прокурором с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, либо в отсутствие указанного лица, если имеются данные о надлежащем его извещении о месте и времени вынесения данного постановления.
Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом
. В постановлении указываются, объяснение законного представителя юридического лица, в отношении которого возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела; этому лицу, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные Кодексом
, о чем делается соответствующая запись.
Таким образом, постановление о возбуждении дела об административном правонарушении должно быть вынесено в присутствии законного представителя юридического лица, привлекаемого к ответственности, либо в его отсутствие, если имеются данные о его надлежащем извещении.
Законными представителями юридического лица в соответствии с КоАП
РФ являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение (часть 2 статьи 25.4
КоАП РФ). При этом КоАП
РФ допускает возможность участия в рассмотрении дела об административном правонарушении лица, действующего на основании доверенности, выданной надлежаще извещенным законным представителем, в качестве защитника.
Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 17
постановления от 27 января 2003 г. № 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", а также в пункте 10
постановления от 2 июня 2004 г. № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", суду при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности необходимо проверять соблюдение положений статьи 28.2
КоАП РФ, направленных на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности в силу части 2 статьи 206
АПК РФ при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.
Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.
При выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли данному лицу сообщено о дате и времени составления протокола, уведомило ли оно административный орган о невозможности прибытия, являются ли причины неявки уважительными.
Судом установлено, что законным представителем ООО "Торговый Дом "АВРОРА" является генеральный директор В., адресом постоянного действующего исполнительного органа (генерального директора) согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц является город Санкт-Петербург, улица Савушкина, дом 133, корпус № 1 литер "В". По указанному адресу прокурором было направлено требование от 16 марта 2011 г. № 1-25 о явке в прокуратуру для вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении, что подтверждается почтовой квитанцией от 17 марта 2011 г. № 07917.
Из письма УФПС Амурской области - филиала ФГУП "Почта России" Благовещенский почтамт от 24 мая 2011 года следует, что заказное письмо № 675002 36 07917 7, принятое 17 марта 2011 года в ОПС Благовещенск 675002 по адресу: 190000, г. Санкт-Петербург, ул. Савушкина, дом 133, корп. 1, литер В, ООО "Торговый Дом "Аврора" по данным ИВЦ ОАСУ РПО поступило в адресное ОПС Санкт-Петербург 197374 28 марта 2011 года и возвращено по истечении срока хранения 29 апреля 2011 года по обратному адресу.
В материалах дела имеется рапорт помощника прокурора Приморского района города Санкт-Петербурга от 1 марта 2011 года, из которого следует, что 1 марта 2011 года по обращению прокурора города Благовещенска был осуществлен выезд по адресу: город Санкт-Петербург, улица Савушкина, дом 133, корпус № 1 литер "В" с целью вручения требования генеральному директору ООО "Торговый Дом "Аврора" В. о необходимости его явки в прокуратуру города Благовещенска для вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении. В ходе выезда установлено, что ООО "Торговый Дом "Аврора" по указанному адресу отсутствует, собственником нежилого помещения является ООО "ФПГ РОССТРО".
Из письма ООО "ФПГ РОССТРО" от 2 марта 2011 г. № ЮС/27, усматривается, что между ООО "ФПГ РОССТРО" и ООО "Торговый Дом "Аврора" договор аренды на помещения город Санкт-Петербург, улица Савушкина, дом 133, корпус № 1 литер "В", не заключен.
В соответствии с пунктом 1 статьи 5
Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в Едином государственном реестре юридических лиц, в том числе содержится запись об адресе (месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом.
Юридическое лицо в силу указанной нормы обязано обеспечить получение корреспонденции по адресу своего места нахождения и несет риск возникновения неблагоприятных последствий, связанных с необеспечением данного требования.
Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, прокурором в целях обеспечения реализации обществом своих процессуальных прав предприняты все возможные меры, направленные на надлежащее извещение ООО "Торговый Дом "Аврора" о времени и месте вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении. При таких обстоятельствах, порядок извещения юридического лица следует признать соблюденным.
Срок давности привлечения к административной ответственности не истек.
При таких обстоятельствах заявленные требования подлежат удовлетворению.
Учитывая степень вины общества, характер совершенного им правонарушения и меру применяемой к нему ответственности, отсутствие отягчающих и смягчающих ответственность обстоятельств, суд считает возможным применить штраф в размере 40000 рублей согласно санкции части 2 статьи 14.1
КоАП РФ, без конфискации изготовленной продукции, орудий производства и сырья.
Поскольку из объяснений ООО "Торговый дом "Аврора" следует, что изъятое компьютерное оборудование используется обществом на основании договора аренды и на праве собственности обществу не принадлежит, а в материалах дела отсутствуют доказательства принадлежности изъятого имущества обществу или третьему лица, и невозможно установить для каких целей изъятое оборудование было предоставлено ООО "Торговый дом "Аврора" в пользование либо на ином праве, суд, учитывая правовую позицию Конституционного суда Российской Федерации, изложенную в постановлении
от 25 апреля 2011 г. № 6-П, не усматривает оснований для применения дополнительного наказания в виде конфискации изъятого при проверке оборудования.
Руководствуясь статьями 167
- 170
, 180
, 206
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
решил:
общество с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Аврора" (ОГРН 1097847033130, ИНН 7814430703), зарегистрированное межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 15 по Санкт-Петербургу в Едином государственном реестре юридических лиц 6 февраля 2009 года с местом нахождения по адресу: город Санкт-Петербург, улица Савушкина, 133 корпус 1, лит. В (место осуществления деятельности город Благовещенск, улица 50 лет Октября, 201), признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1
Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить ему наказание в виде штрафа в размере 40000 рублей без конфискации изготовленной продукции, орудий производства и сырья.
Штраф подлежит перечислению на расчетный счет УФК МФ РФ по Амурской области (прокуратура Амурской области) ИНН 2801018780 КПП 280101001 р/с 40101810000000010003 в ГРКЦ ГУ Банка России по Амурской области БИК 041012001 ОКАТО 10401000000 КБК 41511621010010000140.
Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Амурской области.
