НОВОСИБИРСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 4 мая 2011 г. по делу № 22-1883/2011
Судья Горбунов Д.Е.
Докладчик Ситникова Л.М.
Судебная коллегия по уголовным делам Новосибирского областного суда
в составе:
Председательствующего: Ситниковой Л.М.
Судей областного суда: Паршуковой Е.В., Зыкина С.В.
При секретаре: Б.Л.А.
рассмотрела в судебном заседании "04" мая 2011 года кассационное представление прокурора района Степанова В.А. на приговор Барабинского районного суда Новосибирской области от 28 февраля 2011 года, которым
Б.
осужден:
по ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (1, 3, 4, 5, 7 эпизоды) за каждое преступление назначено наказание с учетом ст. 64, ч. 3 ст. 68, ч. 3 ст. 66 УК РФ в виде лишения свободы на срок 5 лет, без лишения права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью, без штрафа;
по ч. 1 ст. 30, п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (2 эпизод) назначено наказание с учетом ст. 64, ч. 3 ст. 68, ч. 3 ст. 66 УК РФ в виде лишения свободы на срок 5 лет, без лишения права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью, без штрафа;
по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (6 эпизод) назначено наказание с учетом ст. 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ в виде лишения свободы на срок 6 лет без лишения права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью.
В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания окончательно определить к отбытию наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы, без лишения права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью, без штрафа, с применением требования ст. 58 УК РФ с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания исчислен с 28.02.2011 года. В срок отбывания наказания зачислен период нахождения Б. под стражей в качестве меры пресечения в период с 10.06.2010 года по 11.06.2010 года включительно.
Приговором суда Б. признан виновным и осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, организованной группой (эпизод № 2), а также за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, организованной группой (эпизоды № 1, 3, 4, 5, 7), и за незаконный сбыт наркотических средств, совершенный организованной группой (эпизод № 6).
Преступления осужденным Б. совершены в период с марта по июнь 2010 года.
Осужденный Б. вину в совершении преступлений в судебном заседании признал полностью.
Дело рассмотрено в особом порядке, с учетом положений уголовно-процессуального закона при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.
Заслушав доклад судьи областного суда Ситниковой Л.М., мнение прокурора прокуратуры Новосибирской области Валовой Е.А., полагавшей приговор суда подлежащим изменению, судебная коллегия
установила:
В кассационном представлении (основном и дополнительном) прокурора района Степанов В.А. просит приговор суда отменить, в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона, и направлении дела на новое судебное рассмотрение в тот же суд.
В обоснование доводов автор представления указывает, что выводы суда содержат существенные противоречия. Так суд в описательно-мотивировочной части приговора установил, что Б. по эпизоду от 09.06.2010 г. (эпизод № 7), действуя в составе организованной группы, совершил приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере и квалифицировал его действия по ч. 1 ст. 30, п. п "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ. Однако в резолютивной части приговора признал Б. виновным по эпизоду № 7 по ч. 3 ст. 30, п. п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, а также сослался на ч. 3 ст. 66 УК РФ, которая предусматривает ответственность за покушение на преступление. Также по эпизоду № 2 суд, признав Б. виновным по ч. 1 ст. 30, п. п "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, при назначении наказания сослался на ч. 3 ст. 66 УК РФ.
Кроме того, указание во вводной части приговора судимости от 31.05.1999 года по ст. 222 ч. 2 ст. УК РФ является неверным, так как данная судимость погашена.
В дополнительном кассационном представлении автор просит приговор в отношении Б. изменить, поскольку при назначении наказания Б. суд неправильно применил требования ст. 66 УК РФ, ч. 7 ст. 316 УПК РФ, ч. 3 ст. 68 УК РФ, ст. 64 УК РФ, что повлекло ошибку в исчислении размера наказания, которое подлежит снижению.
В возражениях на кассационное представление, адвокат Кириченов К.В. просит приговор суда изменить по эпизодам N№ 2, 7, в части противоречий кассационное представление оставить без удовлетворения.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора Куйбышевского района Новосибирской области Степанова В.А., судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.
Как следует из представленных материалов, уголовное дело в отношении Б. рассмотрено судом в порядке особого производства, с соблюдением правил ст. ст. 317.7, 316 УПК РФ.
Обвинение в совершении преступлений, с которыми согласился Б., подтверждается собранными по делу доказательствами и не оспаривается государственным обвинителем.
Действия Б. по эпизодам № 1, 3, 4, 5, 6, судом верно квалифицированы и он правильно осужден по ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенных организованной группой в особо крупных размерах (эпизоды № 1, 3, 4, 5), за незаконный сбыт наркотических средств, совершенный организованной группой (эпизод № 6), что также не оспаривается государственным обвинителем.
Вместе с тем приговор суда в отношении Б. подлежит изменению.
Ссылка в представлении на то, что судимость от 31 мая 1999 года, указанная во вводной части приговора погашена, заслуживает внимания.
Так, из копии приговора суда, имеющейся в материалах дела, (т. 7 л. д. 140), Б. 31 мая 1999 года был осужден по ч. 1 ст. 222 УК РФ, которое относится к преступлению средней тяжести, к 2 годам лишения свободы, данное наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ было сложено с наказанием по другому приговору, и Б. 6 декабря 2005 года был освобожден условно-досрочно на 2 года 7 месяцев 12 дней.
На основании п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ, судимость у него погашена, поэтому из вводной части приговора суда следует исключить указанную судимость.
Из описательно-мотивировочной части приговора следует, что Б. по 7 эпизоду совершил приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, организованной группой, его действия правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 30, п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, что противоречит резолютивной части приговора, где указано, что Б. признан виновным и осужден по ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, данное указание суда в резолютивной части приговора, судебная коллегия расценивает как явную техническую опечатку и полагает необходимым уточнить, что Б. признан виновным и осужден по ч. 1 ст. 30, п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, а не по ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, как ошибочно указал суд.
Кроме того, установлено, что Б. было совершено два преступления (2, 7 эпизоды) - приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, совершенных организованной группой.
Согласно ч. 2 ст. 66 УК РФ, срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.
Однако, суд в резолютивной части при назначении Б. наказания применил положения ч. 3 ст. 66 УК РФ, что не соответствует требованиям закона.
Поскольку данное обстоятельство не отягчает положение осужденного, то судебная коллегия полагает возможным резолютивную часть приговора изменить, уточнив, что наказание Б. назначено с учетом положений ч. 2 ст. 66 УК РФ.
Доводы кассационного представления о том, что при назначении наказания Б. по всем эпизодам преступлений, суд неправильно применил требования ст. 66 УК РФ, ч. 7 ст. 316 УПК РФ, ч. 3 ст. 68 УК РФ, ст. 64 УК РФ, заслуживают внимания.
В соответствии со ст. 66 УК РФ - срок или размер наказания за приготовление (ч. 2 ст. 66 УК РФ) не может превышать половины, за покушение (ч. 3 ст. 66 УК РФ) - 3/4, соответственно, максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.
Согласно ч. 7 ст. 316 УПК РФ, наказание при постановлении обвинительного приговора не может превышать 2/3 максимального срока строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.
Кроме того, на основании ч. 3 ст. 68 УК РФ, при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные статьей 61 УК РФ, срок наказания может быть назначен менее 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.
Санкция ч. 3 ст. 228.1 УК РФ предусматривает наказание от 8 до 20 лет лишения свободы.
Таким образом, наказание, которое суд мог назначить Б., в том числе и с учетом требований ст. 64 УК РФ, должно быть менее: 3 года 4 месяца лишения свободы (за покушение), - 2 года 2 месяца - (за приготовление), - 4 года 5 месяцев (за оконченное преступление), однако судом назначено Б. за покушение и приготовление (6 эпизодов) наказание в виде 5 лет лишения свободы за каждый эпизод, за оконченный состав - 6 лет лишения свободы, что превышает указанный размер.
При таких обстоятельствах, осужденному Б. следует снизить наказание, назначенное судом по всем эпизодам.
Наказание осужденному Б. назначается в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ, соразмерно содеянному им, данных о его личности, влияния назначенного наказания на его исправление и конкретных обстоятельств дела, с учетом смягчающих обстоятельств, установленных судом в приговоре, и признанием их исключительными.
С учетом всех данных, судебная коллегия полагает, что наказание Б. должно быть назначено в виде лишения свободы, без дополнительных видов наказаний.
Оснований для назначения Б. наказания с применением ст. 73 УК РФ, а также назначения более мягкого наказания, судебная коллегия не усматривает.
Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, либо внесение в него иных изменений, из материалов дела не усматривается.
Другие доводы кассационного представления, удовлетворению не подлежат.
По указанным причинам кассационное представление прокурора Степанова В.А. подлежит частичному удовлетворению.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
Приговор Федерального суда общей юрисдикции Барабинского района Новосибирской области от 28 февраля 2011 года в отношении Б. изменить.
Исключить из вводной части приговора суда в отношении Б. судимость по приговору суда от 31.05.1999 года.
Уточнить резолютивную часть приговора суда в том, что Б. признан виновным и осужден по 7-му эпизоду по ч. 1 ст. 30, п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, а не по ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, как ошибочно указал суд.
Уточнить резолютивную часть приговора суда в том, что наказание Б. по ч. 1 ст. 30, п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (эпизоды N№ 2, 7) назначено с учетом положений ч. 2 ст. 66 УК РФ, а не по правилам ч. 3 ст. 66 УК РФ, как указал суд.
Смягчить назначенное наказание Б. по ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (1, 3, 4, 5 эпизоды) до 3 лет лишения свободы без штрафа, без лишения права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью по каждому из эпизодов.
Смягчить назначенное наказание Б. по ч. 1 ст. 30, п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (2, 7 эпизоды) до 2 лет лишения свободы без штрафа, без лишения права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью по каждому из эпизодов.
Смягчить назначенное наказание Б. по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (6 эпизод) до 4 лет лишения свободы без штрафа, без лишения права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (4 эпизода), ч. 1 ст. 30, п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (2 эпизода), п. "а," ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 4 года 6 месяцев лишения свободы без штрафа, без лишения права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью.
В остальной части этот же приговор в отношении Б. без изменения.
Кассационное представление прокурора Куйбышевского района Новосибирской области Степанова В.А. удовлетворить частично.
