НОВОСИБИРСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 12 января 2011 г. по делу № 22-53/2011
Судья Самулин Д.В.
Докладчик судья Кузьменков А.В.
Судебная коллегия по уголовным делам Новосибирского областного суда в составе:
Председательствующего: Дульзона И.И.,
Судей: Кузьменкова А.В.,
Ганиной М.А.
При секретаре: Л.,
рассмотрела в судебном заседании от 12 января 2011 года кассационную жалобу осужденного Ш.С., кассационное представление государственного обвинителя Шкуренкова А.В. на приговор Ленинского районного суда г. Новосибирска от 23 ноября 2010 года, которым
Ш.С., ранее судимый,
осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 лет, без ограничения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания исчислен с 06 июля 2010 года.
Приговором суда Ш.С. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, если при этом преступление не доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.
Преступление совершено Ш.С. 06 июля 2010 года на территории Ленинского района г. Новосибирска при обстоятельствах, установленных приговором суда.
В судебном заседании Ш.С. вину в совершении вышеуказанного преступления признал полностью.
Заслушав доклад судьи Новосибирского областного суда Кузьменкова А.В., мнение прокурора Быковой О.С., поддержавшей доводы представления об изменении приговора, судебная коллегия
установила:
В кассационной жалобе осужденный Ш.С. просит приговор суда изменить ввиду излишней суровости назначенного наказания, учесть в качестве смягчающих обстоятельств - полное признание вины, состояние здоровья, активное участие по делу, положительную характеристику, и смягчить назначенное наказание до минимально возможного предела, предусмотренного санкцией статьи.
Осужденный указывает, что первоначально уголовное дело возбуждено в отношении него по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, затем ему безосновательно предъявлено обвинение по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.
И.о. заместителя прокурора г. Оби Новосибирской области, утвердив обвинительное заключение в отношении него по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, воздействовал на его моральное и психическое состояние, отрицательно повлияв на его здоровье, лишив права на рассмотрение уголовного дела в порядке особого производства, что послужило назначению более сурового наказания.
В кассационном представлении государственный обвинитель Шкуренков А.В., не оспаривая правильность юридической квалификации и доказанность вины осужденного, просит приговор суда изменить ввиду нарушений требований ст. 304 УПК РФ, исключив из вводной части приговора указание суда на судимость Ш.С. по приговору от 04 ноября 1999 года.
По доводам представления в нарушение требований уголовно-процессуального закона суд указал во вводной части приговора судимость Ш.С. по приговору Ленинского районного суда г. Новосибирска от 04 ноября 1999 года по п. п. "а", "г" ч. 2 ст. 161, ч. 2 ст. 162 УК РФ, которая в соответствии с требованиями п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ погашена в установленном законом порядке на момент совершения преступления по настоящему приговору суда.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного Ш.С., доводы кассационного представления государственного обвинителя Шкуренкова А.В., судебная коллегия находит приговор суда, подлежащим изменению, по следующим основаниям.
Виновность Ш.С. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, если при этом преступление не доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, установлена совокупностью доказательств, собранных по делу, исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре суда, и в кассационной жалобе и кассационном представлении не оспаривается.
Действия Ш.С. верно квалифицированы, и он правильно осужден судом по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.
Судебная коллегия находит необоснованными доводы жалобы осужденного о чрезмерной суровости назначенного ему наказания, поскольку наказание Ш.С. назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ, соразмерно содеянному им, с учетом данных о его личности, смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, влияния назначенного наказания на его исправление и всех конкретных обстоятельств дела и является справедливым.
В достаточной степени судом учтены имеющиеся по делу смягчающие обстоятельства, в том числе полное признание вины, состояние здоровья, наличие ВИЧ-инфекции, положительная характеристика по месту содержания под стражей.
Оснований для применения ст. ст. 64, 73 УК РФ в отношении осужденного Ш.С. суд первой инстанции не усмотрел, и судебная коллегия таковых не находит.
Какой-либо несправедливости при определении вида и размера наказания виновному Ш.С., а также вида исправительного учреждения судом первой инстанции не допущено.
Вместе с тем судебная коллегия находит приговор суда, подлежащим изменению.
В соответствии с п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении шести лет после отбытия наказания.
Согласно положениям ч. 4 ст. 86 УК РФ, если осужденный в установленном законом порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания или неотбытая часть наказания была заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказаний.
Во вводной части приговора суд указал судимости Ш.С. по приговору Ленинского районного суда г. Новосибирска от 04 ноября 1999 года с учетом изменений, внесенных постановлением Тогучинского районного суда Новосибирской области от 20 февраля 2004 года, по п. п. "а", "г" ч. 2 ст. 161, ч. 2 ст. 162 УК РФ на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 5 годам 1 месяцу лишения свободы, и по приговору Ленинского районного суда г. Новосибирска от 23 марта 2000 года с учетом изменений, внесенных постановлением Тогучинского районного суда Новосибирской области от 20 февраля 2004 года, по п. п. "в", "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ с частичным присоединением неотбытого наказания по приговору от 04 ноября 1999 года, к 5 годам 6 месяцам лишения свободы. 19 апреля 2004 года Ш.С. освобожден по постановлению Тогучинского районного суда Новосибирской области от 08 апреля 2004 года условно-досрочно на 9 месяцев 6 дней.
Как установлено судом, преступление, за которое Ш.С. осужден настоящим приговором суда, совершено им 06 июля 2010 года.
При таких обстоятельствах судимости Ш.С. по приговорам Ленинского районного суда г. Новосибирска от 04 ноября 1999 года и от 23 марта 2000 года в соответствии с требованиями ст. 86 УК РФ являлись погашенными на момент совершения преступления и подлежат исключению из вводной части приговора, а доводы кассационного представления подлежат удовлетворению.
Судебная коллегия приходит к выводу, что исключение из вводной части приговора указаний на погашенные судимости не может повлечь смягчение назначенного наказания, поскольку данное обстоятельство не повлияло на признание в действиях осужденного наличия рецидива преступлений.
Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, из материалов дела не усматривается.
По изложенным основаниям кассационная жалоба осужденного Ш.С. удовлетворению не подлежит, кассационное представление государственного обвинителя Шкуренкова А.В. подлежит удовлетворению в полном объеме.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
Приговор Ленинского районного суда г. Новосибирска от 23 ноября 2010 года в отношении Ш.С. изменить.
Исключить из вводной части приговора указание на судимости Ш.С. по приговору Ленинского районного суда г. Новосибирска от 04 ноября 1999 года и по приговору Ленинского районного суда г. Новосибирска от 23 марта 2000 года.
В остальной части приговор суда оставить без изменения.
Кассационную жалобу осужденного Ш.С. оставить без удовлетворения.
Кассационное представление государственного обвинителя Шкуренкова А.В. удовлетворить.
